Владимир Анатольевич Фомин Нотариус города Москвы, кандидат юридических наук • Журнал «Судья», Июль 2014 г.
| АННОТАЦИЯ СТАТЬИ Исследование превентивной и примирительной функций нотариата в контексте разгрузки судебной системы. Анализируются правовые инструменты внесудебного разрешения конфликтов, специфика бесспорной юрисдикции нотариуса, отличие юридического конфликта от спора о праве и потенциал нотариальной медиации. |
1. Проблема судебной перегрузки и потребность во внесудебных институтах
Чрезмерная загрузка российских судов снижает эффективность правосудия и требует формирования действенной культуры мирного урегулирования конфликтов.
На современном этапе Россия столкнулась с серьезными проблемами чрезмерной загрузки судов, которая приводит к снижению эффективности разрешения споров, а также со слабо развитой правовой культурой населения, особенно в сфере разрешения конфликтов, поиска и достижения консенсуса.
В связи с этим возникла необходимость направить усилия на досудебное урегулирование юридических конфликтов и формирование правовой культуры мирного разрешения споров. Однако возлагать решение такой задачи на судебную систему сегодня невозможно в силу объективных причин, так как это только усугубит проблему загруженности судей.
В последнее время в органах законодательной власти и научном сообществе идет дискуссия по поводу того, свойственно ли институту нотариата выполнение функций по предотвращению и разрешению конфликтов. Судебному разбирательству по многим категориям дел, таким как наследственные, семейные и коммерческие, предшествует взаимодействие сторон с нотариусом, и грамотная работа нотариуса может предотвратить дальнейшую эскалацию конфликта.
Для успешного решения задач, заключающихся в разгрузке судебной системы и повышении качества правосудия, наше государство должно развивать систему альтернативных способов разрешения споров. Полагаем, что именно институт нотариата обладает существенными преимуществами для того, чтобы на его основе была реализована общероссийская система внесудебного урегулирования гражданских правоотношений.
| КЛЮЧЕВОЙ ТЕЗИС: Институт нотариата обладает ключевыми преимуществами для создания общероссийской системы внесудебного урегулирования гражданских споров, снимая критическую нагрузку с судов. |
2. Правовая природа нотариата: частно-публичный статус и концепция «превентивного правосудия»
Двойственная природа нотариата сочетает частное начало с действием от имени государства, что порождает важную дискуссию о термине «предупредительное правосудие».
Специфика института нотариата, в том числе его функций, состоит в смешанном – частно-публичном – характере. Данный институт не входит в систему органов государственной власти, но при этом совершает действия от имени государства. В.М. Жуйков отмечает, что нотариат «представляет государство и выполняет публичные функции», а нотариус, таким образом, является публичным лицом, представляющим государство.
В научном сообществе дискутируется вопрос о том, можно ли употреблять применительно к нотариальной деятельности термин «превентивное правосудие». Такое понимание нотариата характерно не только для нашей страны. Оно пришло к нам из-за рубежа, где давно и активно действует нотариат латинского типа. Так, Х.-Я. Пютцер справедливо отмечает, что нотариат представляет собой «институт по осуществлению предупредительного правосудия», является как бы судьей «в преддверии». Следует иметь в виду, что данная точка зрения достаточно прочно укрепилась в странах латинского нотариата.
В то же время И.В. Москаленко указывает на то, что термин «правосудие» вряд ли можно применять относительно нотариальной деятельности, и подчеркивает: осуществление правосудия – исключительная прерогатива судебной власти. Он справедливо отмечает, что «выражение «превентивное правосудие» применительно к нотариальной деятельности можно расценивать только как «жест вежливости к аудитории» и одновременно призыв ориентироваться в своей работе на самые высокие юридические стандарты».
Исходя из этого, мы делаем вывод о том, что нотариат выполняет превентивную функцию, направленную на предотвращение возникновения судебного разбирательства. И, на наш взгляд, применение термина «правосудие» относительно этой функции создает терминологическую путаницу, приводит к смешению компетенции нотариата и суда.
| «Нотариат представляет государство и выполняет публичные функции, являясь институтом предупреждения споров, однако осуществление правосудия остается исключительной прерогативой суда.» – В.А. Фомин, нотариус г. Москвы, к.ю.н. |
| КЛЮЧЕВОЙ ТЕЗИС: Нотариат реализует превентивную функцию по предотвращению споров, не подменяя судебную власть, а создавая надежную юридическую преграду для судебных тяжб. |
3. Превентивная функция нотариата: правовая защита и прямое принудительное исполнение
Нотариальные действия снижают риски участников гражданского оборота и открывают доступ к принудительному исполнению без обращения в суд.
Превентивная функция нотариата позволяет участникам гражданских правоотношений воспользоваться уникальными способами правовой защиты, выраженными в совершении ряда нотариальных действий, направленных на снижение риска и возможных потерь от участия в гражданском обороте.
Формой реализации превентивной функции нотариата выступают конкретные нотариальные действия. Нотариус обеспечивает принудительное исполнение обязательств без обращения в суд сразу по нескольким стратегическим направлениям гражданского оборота:
Формы принудительного исполнения через нотариат без суда:
- Совершение исполнительных надписей по обязательствам – быстрое обращение к взысканию без судебных исков и заседаний (ст. 89 Основ законодательства РФ о нотариате);
- Взыскание алиментов на основании нотариально удостоверенного соглашения – соглашение имеет прямую силу исполнительного листа (ст. 100 СК РФ; ст. 7 Федерального закона № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»);
- Обращение взыскания на заложенное недвижимое имущество во внесудебном порядке – на основании удостоверенного соглашения сторон (ст. 349 ГК РФ).
| КЛЮЧЕВОЙ ТЕЗИС: Нотариальное удостоверение договоров и совершение исполнительных надписей трансформируют обязательства в бесспорный правовой инструмент с немедленной возможностью принудительного исполнения. |
4. Разграничение понятий «юридический конфликт» и «спор о праве»
Бесспорная юрисдикция нотариуса не исключает работы с конфликтами: важно различать широкий юридический конфликт и строгий спор о праве.
Наиболее часто дискуссии в научном сообществе возникают по поводу другой функции нотариуса – примирительной. В отличие от превентивной функции, она направлена на разрешение уже возникшего юридического конфликта между лицами, обратившимися к нотариусу. Здесь речь идет о применении нотариусом альтернативных способов урегулирования таких ситуаций. Именно в этой сфере, по нашему мнению, потенциал нотариата на сегодняшний день реализован крайне слабо.
Если исходить из содержания Основ законодательства о нотариате, то участие нотариуса в делах, где имеет место спор, не соответствует закону. В.Ф. Тараненко справедливо отмечал: «разрешая отнесенные к его ведению вопросы, нотариус, в отличие от суда, не исследует и не выясняет спорных обстоятельств. Предмет нотариальной деятельности – бесспорные дела».
Однако здесь принципиально важно разграничить два понятия: «юридический конфликт» и «правовой спор». В юридической конфликтологии выделяется два понимания конфликта – широкое и узкое:
Согласно узкому толкованию, под юридическим конфликтом понимается конфликт, все элементы которого (мотивация, участники, объекты) носят строго правовой характер. В соответствии с широким толкованием к юридическому конфликту относится противоборство с наличием хотя бы одного элемента юридических отношений, причем необязательно на каждом этапе его развития.
В толковом словаре С.И. Ожегова спор определяется как «взаимное притязание на владение чем-нибудь, разрешаемое судом». Правовой спор, или спор о праве, является самостоятельным, но не обязательным этапом в развитии юридического конфликта.
Спор о праве – это регламентированное нормами соответствующего материального права общественное отношение конфликтующих участников. Он возникает в обороте из-за действительного или предполагаемого посягательства на права другого лица (коммерческие, семейные, трудовые разногласия). Спор о праве содержит исключительно юридические элементы и разрешается в ходе специальной формализованной судебной процедуры.
Следовательно, под спором о праве мы понимаем самостоятельный этап развития юридического конфликта, связанный с попыткой перехода к его судебному разрешению. Когда конфликт перерастает в формализованный спор о праве, решение действительно должен выносить суд.
| КЛЮЧЕВОЙ ТЕЗИС: Спор о праве – лишь финальная стадия юридического конфликта. Пока конфликт не перерос в судебное противостояние, стороны находятся в рамках бесспорной юрисдикции нотариуса. |
5. Примирительная функция нотариуса: медиация и урегулирование конфликтов
Нотариус выступает нейтральным примирителем («адвокатом закона»), предотвращая переход семейных и наследственных разногласий в судебную плоскость.
В нотариальной практике регулярно возникают ситуации, когда стороны находятся в состоянии острого конфликта, но при этом спора о праве между ними нет!
Например, при оформлении наследства стороны признают законные права друг друга на наследуемое имущество, не оспаривают долей, но из-за личностного или организационного конфликта не могут договориться о порядке пользования общей собственностью или её реальном разделе. Аналогичные коллизии типичны для семейных отношений: супруги не оспаривают взаимных прав, но не могут достичь консенсуса в вопросе их совместной реализации.
Именно нотариус может взять на себя роль примирителя, помогая сторонам урегулировать возникший юридический конфликт до его эскалации в судебную тяжбу.
Одной из наиболее успешных форм реализации примирительной функции является процедура медиации, в ходе которой нотариус-медиатор не выносит решения по существу, но помогает сторонам прийти к взаимовыгодному соглашению.
В отличие от адвоката, нотариус не представляет интересы только одной стороны: «нотариус – адвокат закона». Его нейтральный статус, высочайшая квалификация и беспристрастность вызывают безусловное доверие граждан.
Зарубежный опыт латинского нотариата (в частности, Германии, анализируемый Г.-В. Юнгом) подтверждает эффективность совмещения нотариусом двух ключевых форматов: удостоверения актов и проведения официальных примирительных процедур с квалифицированным оформлением достигнутых договоренностей в юридически безупречную форму.
| «В отличие от адвоката, нотариус не является представителем какой-либо из сторон. Нотариус – адвокат закона.» – Р. Алеев, Афоризмы о нотариате |
| КЛЮЧЕВОЙ ТЕЗИС: Нотариус в качестве нейтрального медиатора помогает конфликтующим сторонам выработать консенсус и тут же облекает его в форму юридически нерушимого нотариального акта. |
6. Законодательные инициативы: исполнительная сила медиативного соглашения
Закрепление нотариальной медиации и исполнительной надписи на медиативном соглашении в законе обеспечит максимальные гарантии для сторон.
Действующим законодательством РФ (Федеральный закон № 193-ФЗ «О медиации») нотариусу не запрещено осуществлять примирительную деятельность. Профессиональный медиатор должен достичь 25 лет, иметь высшее образование и пройти дополнительную профильную подготовку.
Однако на текущий момент в законодательстве о нотариате сохраняются правовые пробелы: процедура нотариальной медиации детально не регламентирована, не определены специфические правовые последствия медиативного соглашения и размеры тарифов за его удостоверение. При этом на практике медиация между наследниками становится все более востребованной.
В проекте Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности» (ст. 5, ст. 254) предложено концептуальное решение: регламентировать примирительную функцию через задачи нотариальной деятельности и предоставить медиативному соглашению, выработанному с участием посредника и удостоверенному нотариусом, силу исполнительного документа посредством проставления исполнительной надписи.
Нотариус является лучшим кандидатом на роль медиатора в гражданском обороте: он обладает колоссальным опытом работы в бесспорной юрисдикции и способен нотариально удостоверить медиативное соглашение с проставлением исполнительной надписи, что служит абсолютной гарантией его немедленного исполнения.
Преимущества нотариального медиативного соглашения:
- Беспристрастность и законность: нотариус обеспечивает равную защиту интересов всех участников переговоров;
- Юридическая чистота: исключение кабальных условий, двусмысленных формулировок и рисков признания сделки недействительной;
- Исполнительная сила: возможность применения принудительного исполнения без судебного разбирательства при нарушении условий;
- Экономия времени и финансов сторон: отказ от многомесячных судебных тяжб, экспертиз и госпошлин.
| КЛЮЧЕВОЙ ТЕЗИС: Нотариально удостоверенное медиативное соглашение с исполнительной надписью соединяет мягкость мирных переговоров с незыблемой юридической силой исполнительного листа. |
Библиографический список (сноски и первоисточники)
[1] Фомин В.А. Нотариат как один из способов внесудебного урегулирования гражданских правоотношений // Нотариальный вестник. 2013. № 6. С. 4–8.
[2] Цит. по: Современное состояние нотариата в Российской Федерации и проблемы его реформирования: Материалы круглого стола (г. Москва, 5 апреля 2010 г.) // www.notariat.ru/hot/press_3416_21.aspx
[3] Пютцер Х.-Я. Нотариат в частноправовой системе // Современный нотариат. Структуры и задачи // Кельн, 1993. С. 169.
[4] Москаленко И.В. Нотариальная деятельность и правосудие // Нотариальный вестник. 2006. № 2.
[5] См., например: Москаленко И.В. Нотариальная деятельность и адвокатура // Современное право. 2006. № 4. С. 68.
[6] Федеральный закон от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» // СЗ РФ. 2007. № 41. Ст. 4849.
[7] Гражданское процессуальное право России: Учебник / Под ред. д.ю.н., проф. М.С. Шакарян (Institutiones) // М., 2002. С. 605.
[8] Юридическая конфликтология / Под ред. В.Н. Кудрявцева // М., 1995. С. 90.
[9] Ожегов С.И. Словарь русского языка // М., 1987. С. 658.
[10] Зайцева А.И., Захарьящева И.Ю., Балашова И.Н., Балашов А.Н. Альтернативное разрешение споров: учебно-методический комплекс // М., 2007. С. 6.
[11] Зайцев И.М. Спор о праве как звено связи материального права с гражданским процессом // Вопросы развития и защиты прав граждан // Межвузовский тематический сборник. Калинин, 1977. С. 44.
[12] Проект Федерального закона № 3982324-6 «О нотариате и нотариальной деятельности» внесен в Государственную Думу 3 декабря 2013 г. // http://www.notariat.ru/ddata/file-file/8473.pdf
[13] Фар П. и др. Медиация в нотариальной практике (Альтернативные способы разрешения споров) / Отв. ред. Катарина Грефин фон Шлиффен и Бернд Вегманн; пер. с нем. С.С. Трутникова // М., 2005. С. 112.
[14] Алеев Р. Афоризмы о нотариате // М., 2003. С. 3.
[15] Статья 254 проекта Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» // http://www.rg.ru/2011/11/18/notariat-site-dok.html
[16] Статья 15 Федерального закона от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» // СЗ РФ. 2010. № 31. Ст. 4162.
[17] Загайнова С.К., Малюшин К.А. и др. Медиация в нотариальной деятельности / Под ред. С.К. Загайновой, Н.Н. Тарасова, В.В. Яркова // М., 2012. – 328 с.
